中國(guó)成美國(guó)海外反腐重點(diǎn)國(guó) 美企在華頻涉行賄

2010-09-28 09:25:44  作者 : 花楹  來(lái)源 : 中國(guó)網(wǎng)

　　中國(guó)成為美國(guó)海外反腐敗的重點(diǎn)關(guān)注國(guó)家；石油、天然氣、制藥以及生物工程行業(yè)成為重點(diǎn)關(guān)注領(lǐng)域。

　　2010年8月，世界第二大制藥商德國(guó)默克公司收到美國(guó)司法部和美國(guó)證券交易委員會(huì)的質(zhì)詢函。此函懷疑該公司涉嫌違反美國(guó)《反海外腐敗法》（FCPA），并要求該公司提供在多個(gè)國(guó)家的業(yè)務(wù)信息。

　　隨后，葛蘭素史克公司、輝瑞制藥等世界制藥巨頭披露，他們均在與美國(guó)政府就類似事宜進(jìn)行接觸。

　　近兩年來(lái)，默克與其他大型制藥公司都在開拓中國(guó)、俄羅斯、印度及巴西等國(guó)的新興市場(chǎng)。在這些國(guó)家，藥物審批、生產(chǎn)、進(jìn)出口、定價(jià)、銷售及營(yíng)銷環(huán)節(jié)，需要公共部門審批，被一些美國(guó)媒體認(rèn)為容易滋生腐敗現(xiàn)象。

　　除醫(yī)藥行業(yè)外，石油、天然氣、生物工程等，也是美國(guó)海外反腐的重點(diǎn)關(guān)注領(lǐng)域。

　　中國(guó)市場(chǎng)被重點(diǎn)關(guān)注

　　FCPA是美國(guó)1977年制定的一部懲治本國(guó)公司、企業(yè)或公民向外國(guó)公職人員行賄的法律。根據(jù)FCPA，中國(guó)在美上市的公司、美國(guó)公司在中國(guó)設(shè)立的子公司、代表處及其雇員，以及在美國(guó)境內(nèi)從事腐敗行為的中國(guó)企業(yè)或者個(gè)人，甚至通過(guò)美國(guó)銀行轉(zhuǎn)賬的腐敗行為，都可能受到該法的管轄。

　　盡管是美國(guó)的國(guó)內(nèi)法，但FCPA對(duì)于“走出去”的中國(guó)企業(yè)，特別是去美國(guó)發(fā)展的中國(guó)企業(yè)，同樣是一柄懸于頭頂?shù)倪_(dá)摩克利斯之劍。

　　2010年6月底，德國(guó)工業(yè)巨頭西門子的150多名高管相聚北京，討論遵守中國(guó)和美國(guó)的反腐敗法律的問(wèn)題。據(jù)西門子公司相關(guān)人士向《財(cái)經(jīng)國(guó)家周刊》記者介紹，參加這次會(huì)議的有西門子（中國(guó)）近60家分公司合規(guī)方面的負(fù)責(zé)人、首席執(zhí)行官和財(cái)務(wù)總監(jiān)，以及德國(guó)總部合規(guī)方面的負(fù)責(zé)人。

　　與會(huì)人員可以借此平臺(tái)了解合規(guī)項(xiàng)目的新動(dòng)態(tài)、新政策、新發(fā)展，交流合規(guī)項(xiàng)目執(zhí)行中的困難，以便及時(shí)對(duì)公司的合規(guī)項(xiàng)目進(jìn)行改進(jìn)和調(diào)整。自2007年開始，今年已經(jīng)是第四屆。2007年正是西門子公司因全球腐敗案而全面清查整頓的時(shí)候。該案被美國(guó)證交會(huì)視為歷史上最嚴(yán)重的企業(yè)腐敗案。

　　另外，2009年，美國(guó)不干膠標(biāo)簽材料巨頭艾利·丹尼森公司因“向中國(guó)地方官員行賄以獲取項(xiàng)目”的行為觸犯FCPA，被美國(guó)當(dāng)局處以20萬(wàn)美元罰款；其后，美國(guó)控制組件公司因在30多個(gè)國(guó)家行賄約236次，被處以1820萬(wàn)美元的罰款，中國(guó)國(guó)內(nèi)有19家企業(yè)卷入該案，僅大型央企或其旗下企業(yè)就超過(guò)10家；2010年3月，德國(guó)汽車制造商戴姆勒-克萊斯勒受到指控，在1998年至2008年間向包括中國(guó)在內(nèi)的22個(gè)國(guó)家的政府官員行賄數(shù)千萬(wàn)美元，被處以1850萬(wàn)美元的罰款。

　　“中國(guó)是FCPA執(zhí)法的重點(diǎn)區(qū)域之一。”美國(guó)艾金·崗波律師事務(wù)所高級(jí)合伙人愛(ài)德華·魯賓諾夫告訴《財(cái)經(jīng)國(guó)家周刊》記者。

　　美國(guó)翰宇律師事務(wù)所的統(tǒng)計(jì)顯示，自2005年1月1日至今，美國(guó)司法部審判的FCPA的案件中，一共有34件涉及到中國(guó)，而可能違反FCPA規(guī)定發(fā)起的調(diào)查則更多。

　　不過(guò)，美國(guó)司法部在回答《財(cái)經(jīng)國(guó)家周刊》記者提問(wèn)時(shí)說(shuō)，因在中國(guó)涉嫌商業(yè)行賄，共計(jì)有15家跨國(guó)公司受到美國(guó)FCPA追究，分別為：戴姆勒股份有限公司、UT斯達(dá)康、控制組件公司、艾利丹尼森、ITT、西門子、法如公司、AMAC International、AGA、朗訊、約克國(guó)際、Paradim BV 、Schnitzer Steel Industries、德普、GE InVision。

　　“這15家公司已經(jīng)跟美國(guó)司法部和證交會(huì)達(dá)成和解?！敝袊?guó)商務(wù)部研究院跨國(guó)公司研究中心主任王志樂(lè)說(shuō)，進(jìn)行調(diào)查，未必確認(rèn)公司違法，也有可能是涉嫌犯罪。比如，戴姆勒的案子從2003年左右就開始調(diào)查，但是直到2010年4月才正式宣布和解。

　　受訪的美國(guó)律師均表示，雖然就是否違反FCPA，在中國(guó)進(jìn)行過(guò)大量的調(diào)查，但是跟中國(guó)龐大的人口規(guī)模相比，比例還是很低的。

　　不過(guò)，艾金·崗波律師事務(wù)所的愛(ài)德華·魯賓諾夫表示，隨著美國(guó)在中國(guó)的投資越來(lái)越多，而且反腐敗已經(jīng)成為美國(guó)政府的頭等大事，涉及中國(guó)的FCPA案件會(huì)越來(lái)越多。

　　外國(guó)受賄官員或被美起訴

　　根據(jù)科文頓·柏靈律師事務(wù)所向《財(cái)經(jīng)國(guó)家周刊》記者提供的數(shù)據(jù)顯示，2010年，在迄今49項(xiàng)FCPA訴訟中，有兩項(xiàng)涉及中國(guó)；2009年共計(jì)44項(xiàng)，有10項(xiàng)涉及中國(guó)；2008年共計(jì)35項(xiàng)，有5項(xiàng)涉及中國(guó)。

[page]　　2010年6月，第三屆美國(guó)反海外賄賂法峰會(huì)在上海舉行。美國(guó)司法部反欺詐局副局長(zhǎng)納撒尼爾·埃德蒙茲在會(huì)上表示，美國(guó)聯(lián)邦調(diào)查局已經(jīng)把反腐作為其首要任務(wù)。

　　石油、天然氣、制藥以及生物工程行業(yè)成為此輪反腐敗風(fēng)暴的重點(diǎn)關(guān)注對(duì)象?！八痉ú空趩?dòng)更多的秘密調(diào)查，將運(yùn)用新的技術(shù)手段來(lái)打擊腐敗?！泵绹?guó)司法部部長(zhǎng)、首席檢察官埃里克·霍爾德在參加5月底經(jīng)合組織的反腐敗大會(huì)時(shí)表示，“加大對(duì)個(gè)人的懲罰力度將是下一步FCPA的執(zhí)法重點(diǎn)?！?/p>

　　“今后，外國(guó)受賄的官員也可能面臨美國(guó)司法部的起訴。”美國(guó)翰宇律師事務(wù)所、曾擔(dān)任過(guò)美國(guó)司法部特別檢察官的麗貝卡·珀斯頓說(shuō)，司法部正在尋求其他渠道繞開FCPA對(duì)外國(guó)官員沒(méi)有司法管轄的限制。

　　“美國(guó)政府對(duì)FCPA的執(zhí)法方式正在改變。FCPA的執(zhí)法力度不是這兩年加強(qiáng)的，只是這兩年的案件越來(lái)越多?！睈?ài)德華·魯賓諾夫接受《財(cái)經(jīng)國(guó)家周刊》記者專訪時(shí)表示，這是一個(gè)經(jīng)濟(jì)政策，強(qiáng)調(diào)公司要通過(guò)公平競(jìng)爭(zhēng)而非行賄獲取獲益。FCPA正在試圖影響外國(guó)公司和外國(guó)的政府，使反腐敗正成為一種全球趨勢(shì)。

　　王志樂(lè)則表示，美國(guó)FCPA的實(shí)施是隨著企業(yè)經(jīng)營(yíng)形勢(shì)的好壞、腐敗嚴(yán)重程度的高低而一直變化的。

　　一些分析人士認(rèn)為，金融危機(jī)是美國(guó)進(jìn)一步加強(qiáng)商業(yè)反腐敗打擊力度的客觀原因。當(dāng)年，美國(guó)金融機(jī)構(gòu)發(fā)現(xiàn)自身問(wèn)題后，不但不采取補(bǔ)救措施，還弄虛作假去誤導(dǎo)投資者，最終導(dǎo)致金融危機(jī)的爆發(fā)。由此，美國(guó)政府意識(shí)到企業(yè)不合規(guī)將帶來(lái)嚴(yán)重后果，因此2008年底以來(lái)，美國(guó)加大了FCPA的執(zhí)法力度。據(jù)悉，美國(guó)證交會(huì)近期在舊金山辦事處增設(shè)反海外腐敗專案辦公室，重點(diǎn)監(jiān)控硅谷跨國(guó)公司的亞洲業(yè)務(wù)。

　　八成涉華案例自我披露

　　美國(guó)司法部涉及中國(guó)的15個(gè)訴訟案例中，近80%是由跨國(guó)公司自我披露的。對(duì)此，王志樂(lè)分析認(rèn)為，跨國(guó)公司有一套十分嚴(yán)格的內(nèi)部舉報(bào)體系。

　　如果公司員工認(rèn)為公司或者同事有不合規(guī)的行為，可以通過(guò)電話熱線、郵件、信件舉報(bào)給公司的首席財(cái)務(wù)官或者直接給董事會(huì)。任何公司的高層接到內(nèi)部舉報(bào)都不敢掉以輕心，會(huì)即刻著手調(diào)查，并向美國(guó)司法部和證交會(huì)報(bào)告相關(guān)情況。

　　對(duì)主動(dòng)披露其相關(guān)行為的公司，美國(guó)政府會(huì)向其提供“實(shí)際和有形的益處”。比如，戴姆勒公司由于積極合作和恰當(dāng)?shù)难a(bǔ)救措施，使美國(guó)司法部開出的罰款數(shù)額減少了20%。

　　科文頓·柏靈律師事務(wù)所柯禮晟告訴《財(cái)經(jīng)國(guó)家周刊》記者，如果公司對(duì)違規(guī)行為秘而不報(bào)，根據(jù)FCPA規(guī)定，不僅公司責(zé)任人鋃鐺入獄，負(fù)有管理責(zé)任而知情不報(bào)者也可能受到刑事?tīng)窟B，違規(guī)公司不僅將遭受巨額罰款，還可能會(huì)丟掉市場(chǎng)。

　　“除了公司自我披露外，美國(guó)政府有很多渠道獲得公司違法的消息和線索。”曾擔(dān)任過(guò)美國(guó)司法部特別檢察官的麗貝卡·珀斯頓告訴《財(cái)經(jīng)國(guó)家周刊》記者，美國(guó)聯(lián)邦政府各種調(diào)查機(jī)構(gòu)，比如，美國(guó)特勤處、美國(guó)聯(lián)邦調(diào)查局、美國(guó)緝毒局等會(huì)就案件的具體情況，相互合作進(jìn)行調(diào)查。

　　美國(guó)相關(guān)政府部門會(huì)監(jiān)控外國(guó)報(bào)紙、網(wǎng)絡(luò)上的信息。已經(jīng)查處的海外腐敗案件中，有些就是調(diào)查部門根據(jù)公司競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手在媒體上的撰文找到的線索。有時(shí)相關(guān)部門也會(huì)從公司向國(guó)際商會(huì)提交的報(bào)告中尋找線索。最近國(guó)際合作進(jìn)行調(diào)查的趨勢(shì)日益明顯。

　　另有25%案件的情況是通過(guò)公司內(nèi)部的“告密者”了解到的。麗貝卡·珀斯頓說(shuō)，2010年7月21日《多德-弗蘭克華爾街改革與消費(fèi)者保護(hù)法》簽署，規(guī)定一旦舉報(bào)的情況被證實(shí)為真實(shí)的，告密者將得到跨國(guó)公司罰金的10%~30%作為獎(jiǎng)勵(lì)。

　　不過(guò)，由于司法部和證交會(huì)還沒(méi)有就什么情形下會(huì)或不會(huì)進(jìn)行FCPA立案做出具體指引，因此美國(guó)政府什么時(shí)候會(huì)實(shí)際采取執(zhí)法活動(dòng)，美國(guó)司法部和證交會(huì)的回答才具有權(quán)威性。

　　“雖然美國(guó)并沒(méi)有一個(gè)有關(guān)FCPA立案的固定標(biāo)準(zhǔn)，但是有幾個(gè)因素可以幫助政府進(jìn)行評(píng)估?！睈?ài)德華·魯賓諾夫說(shuō)，腐敗程度、商業(yè)規(guī)模、公司的行業(yè)類型、是否有完善的合規(guī)體系等，都是政府需要綜合考慮的因素。

　　跨國(guó)公司在華“囚徒困境”

　　“最近公司在合作伙伴資質(zhì)審查方面又嚴(yán)格了很多。”來(lái)自甲骨文中國(guó)公司的銷售人員告訴記者，有些代理商被加入公司的黑名單，與他們相關(guān)的合作將被禁止。據(jù)悉，大型跨國(guó)IT企業(yè)在華基本上都是奉行間接銷售模式，代理商是重要的中間環(huán)節(jié)。

　　據(jù)報(bào)道，2010年5月IBM開展在華最大規(guī)模廉政自查風(fēng)暴，因牽涉“培訓(xùn)資金”的申請(qǐng)作假，超過(guò)120名IBM中國(guó)雇員被集中“清查”，其中約有100人被降級(jí)，20多人被要求離開。

　　長(zhǎng)期負(fù)責(zé)FCPA訴訟案件的律師柯禮晟接受專訪時(shí)認(rèn)為，在中國(guó)遵守FCPA有兩方面挑戰(zhàn)，即“政府官員”定義的廣泛性，以及禮物、招待定義的廣泛性。

　　首先，F(xiàn)CPA是對(duì)行賄“政府官員”的行為加以處罰。不過(guò)，“政府官員”的定義非常廣泛，不僅包括政府部門和機(jī)關(guān)的雇員，還包括政府的“執(zhí)行機(jī)構(gòu)”——被美國(guó)司法部和證交會(huì)解釋為政府擁有或控制的任何商業(yè)實(shí)體，如國(guó)有企業(yè)、國(guó)營(yíng)醫(yī)院或國(guó)家出資的大學(xué)——的雇員。

　　中國(guó)大部分大型企業(yè)是國(guó)有企業(yè)，政府參股其中，有時(shí)很難確定某一公司實(shí)際上是否由中國(guó)政府擁有或控制，使得跨國(guó)企業(yè)很難把握尺度，風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)會(huì)降低。

　　其次，在國(guó)際商業(yè)交往過(guò)程中，為建立關(guān)系或者表達(dá)對(duì)商業(yè)伙伴的尊重，提供禮物、用餐、娛樂(lè)和其他招待是普遍的。

　　柯禮晟解釋說(shuō)，跨國(guó)企業(yè)面臨的風(fēng)險(xiǎn)在于如果上述行為被（或?qū)⒈幻绹?guó)當(dāng)局）視為帶有腐敗意向就會(huì)構(gòu)成違法。由于FCPA沒(méi)有針對(duì)“最小額”的例外，也沒(méi)有適用于所有公司和所有行業(yè)的統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)。許多外國(guó)跨國(guó)公司無(wú)法確定在中國(guó)什么標(biāo)準(zhǔn)的禮物、用餐和娛樂(lè)是適當(dāng)?shù)摹?/p>

　　王志樂(lè)認(rèn)為，中國(guó)的人情文化里的禮尚往來(lái)有一些灰色地帶，如果跨國(guó)公司掌握不好合規(guī)規(guī)定與中國(guó)風(fēng)俗之間的平衡，就會(huì)踏入雷區(qū)?！昂苓^(guò)跨國(guó)公司進(jìn)入中國(guó)就面臨著‘囚徒困境’?！蓖踔緲?lè)解釋說(shuō)，一方面堅(jiān)持合規(guī)有可能失去市場(chǎng)，另一方面不合規(guī)又面臨比境內(nèi)企業(yè)更大的風(fēng)險(xiǎn)。

　　受訪公司的合規(guī)負(fù)責(zé)人均表示，對(duì)于任何公司來(lái)說(shuō)，支付、銷售、采購(gòu)環(huán)節(jié)以及通過(guò)第三方同政府、客戶打交道都是高風(fēng)險(xiǎn)的領(lǐng)域。

　　商業(yè)反腐調(diào)查取證難

　　一旦美國(guó)政府告知公司，政府認(rèn)為公司存在違規(guī)問(wèn)題，大多數(shù)公司會(huì)在政府的監(jiān)督下進(jìn)行內(nèi)部調(diào)查?？露Y晟解釋說(shuō)，一方面，企業(yè)需要向美國(guó)政府提交所需的文件和信息；另一方面，企業(yè)的內(nèi)部調(diào)查必須盡快進(jìn)行，以確定違規(guī)是否發(fā)生，同時(shí)對(duì)所產(chǎn)生的問(wèn)題進(jìn)行補(bǔ)救。

[page]　　公司自查或者通過(guò)獨(dú)立第三方調(diào)查是FCPA案件最主要的取證方式?！耙话忝绹?guó)政府的機(jī)構(gòu)設(shè)置不大，它們沒(méi)有足夠的人力，無(wú)力去查”。王志樂(lè)認(rèn)為。

　　麗貝卡·珀斯頓則表示，是公司自己調(diào)查還是尋找第三方來(lái)做調(diào)查，對(duì)政府來(lái)說(shuō)是一個(gè)經(jīng)濟(jì)問(wèn)題。她解釋道，美國(guó)政府沒(méi)有足夠的錢來(lái)進(jìn)行調(diào)查。而對(duì)于公司來(lái)說(shuō)，雖然自查或者尋求第三方調(diào)查的費(fèi)用很高，但是如果不配合政府進(jìn)行調(diào)查，將面臨比調(diào)查費(fèi)用高得多的懲罰，公司別無(wú)選擇。

　　據(jù)悉，當(dāng)年西門子公司曾聘請(qǐng)了一位德國(guó)司法部門退休的官員來(lái)主持公司的清查工作，聘請(qǐng)的第三方律師事務(wù)所查閱了所有相關(guān)的業(yè)務(wù)記錄，詢問(wèn)了西門子多個(gè)國(guó)家子公司的高層、中層和相關(guān)人員。西門子為此支付了高達(dá)8.57億歐元的顧問(wèn)費(fèi)。

　　此外，由公司或者聘請(qǐng)獨(dú)立第三方而非政府部門進(jìn)行調(diào)查，可以避免跨國(guó)司法管轄權(quán)限制。但是，國(guó)家間國(guó)情和法律制度的不同，常常給調(diào)查取證帶來(lái)挑戰(zhàn)。

　　曾參與過(guò)海外腐敗案件調(diào)查取證的麗貝卡·珀斯頓認(rèn)為，在國(guó)外調(diào)查取證比較困難。

　　首先，語(yǔ)言不同，尤其涉及到法律術(shù)語(yǔ)，用詞的差別常常導(dǎo)致“失之毫厘，謬之千里”的狀況。

　　其次，對(duì)所在國(guó)的法律不了解。比如，調(diào)查時(shí)律師需要查看公司的業(yè)務(wù)文件、資金賬簿等相關(guān)資料，有時(shí)需要把它們帶回美國(guó)進(jìn)行數(shù)據(jù)分析。但是，律師首先要清楚他們是否有這樣做的權(quán)限。因此，無(wú)論是在中國(guó)還是在其他國(guó)家進(jìn)行調(diào)查，當(dāng)?shù)芈蓭煹膸椭浅Ｖ匾?，以免違反當(dāng)?shù)氐姆伞?/p>

　　最后，當(dāng)?shù)芈蓭煂?duì)美國(guó)法律不了解。由于兩國(guó)的法律體系和法律環(huán)境不同，需要對(duì)當(dāng)?shù)芈蓭熥龌镜呐嘤?xùn)。

　　除調(diào)查取證困難外，麗貝卡·珀斯頓告訴記者，她曾咨詢過(guò)前負(fù)責(zé)FCPA案件的美國(guó)檢察官，與中國(guó)政府合作感覺(jué)如何。她回答說(shuō)，有時(shí)很不錯(cuò)，有時(shí)很糟糕，中國(guó)司法系統(tǒng)的層級(jí)太多了，有時(shí)候根本就不知道應(yīng)該去找哪個(gè)部門合作。

　　反腐國(guó)際合作日益增強(qiáng)

　　隨著全球化的發(fā)展，跨國(guó)腐敗問(wèn)題越來(lái)越突出。根據(jù)經(jīng)合組織提供的數(shù)據(jù)，目前在經(jīng)合組織《反腐敗協(xié)定》下進(jìn)行調(diào)查的腐敗案件有250件左右。

　　前美國(guó)司法部特別檢察官的麗貝卡·珀斯頓認(rèn)為，腐敗現(xiàn)象是全球性的，每個(gè)國(guó)家都有懲治腐敗的法律，只是實(shí)行力度強(qiáng)弱的問(wèn)題。隨著經(jīng)濟(jì)全球化發(fā)展，各國(guó)的經(jīng)濟(jì)依存度越來(lái)越高，反腐敗的國(guó)際合作也日益增強(qiáng)。

　　目前，一些國(guó)家正試圖在全球掀起反腐大潮。中國(guó)歐盟商會(huì)法律工作組組長(zhǎng)、翰宇律師事務(wù)所合伙人博凱德告訴本刊記者，F(xiàn)CPA越來(lái)越被大家熟知，不僅美國(guó)公司，歐洲公司也加強(qiáng)了腐敗的打擊力度。美國(guó)的FCPA是一個(gè)標(biāo)桿，而即將實(shí)施的英國(guó)反賄賂法的標(biāo)準(zhǔn)比FCPA還高。

　　“中國(guó)是反國(guó)際腐敗的重要環(huán)節(jié)?！苯?jīng)濟(jì)合作組織法務(wù)部部長(zhǎng)尼古拉·博努奇接受《財(cái)經(jīng)國(guó)家周刊》采訪時(shí)指出，一方面，大量的跨國(guó)企業(yè)為了在中國(guó)立足，可能會(huì)行賄中國(guó)的公職人員；另一方面，中國(guó)有大批的企業(yè)“走出去”，有可能涉嫌在其他國(guó)家行賄。

　　目前，中國(guó)正積極投入國(guó)際反腐敗行動(dòng)，開展國(guó)家間合作，共同查處跨國(guó)商業(yè)賄賂案件。中紀(jì)委監(jiān)察部外事局副局長(zhǎng)孔祥仁近日表示，目前正討論專門整治跨國(guó)商業(yè)賄賂的立法問(wèn)題，正在研究如何把聯(lián)合國(guó)反腐敗公約的條款與中國(guó)法律的銜接，

　　中國(guó)的紀(jì)檢委、商務(wù)部、國(guó)資委等部門都專門成立了治理商業(yè)賄賂的小組。王志樂(lè)認(rèn)為，目前，中國(guó)治理商業(yè)賄賂的政府機(jī)構(gòu)很多，但是需要進(jìn)一步加強(qiáng)溝通和協(xié)調(diào)，特別要加大對(duì)商業(yè)賄賂的治理。
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